Правовая природа основных понятий в сфере инвестиционной деятельности

В результате изучения данной главы студент должен:

знать

• • категориальный аппарат в области прямого и портфельного инвестирования;
• • основные классификации инвестиций;

уметь

• • анализировать и применять нормативные правовые акты в системе инвестиций;
• • проводить сбор данных по различным видам инвестиционных проектов;
• • приводить их в сопоставимый вид и анализировать с точки зрения налоговых рисков;

владеть

• • возможностью изучения и оценки нового правового материала и применения его на практике с целью квалификации отношений в качестве инвестиционных;
• • умением моделировать основные хозяйственные процессы и принимать эффективные управленческие решения.

Правовое регулирование инвестиционной деятельности

Инвестиционная деятельность опосредуется различными отношениями, которые с точки зрения их природы и метода правового регулирования сводятся к двум группам: а) отношениям по осуществлению инвестиционной деятельности (собственно инвестиционные отношения), возникающим на основе различных инвестиционных договоров и являющимся предметом гражданско-правового регулирования; б) отношениям по публичной организации инвестиционной деятельности, выступающим предметом публично-правового регулирования.

Действия инвестора по вложению инвестиций направлены на получение прибыли, в этом цели инвестора и предпринимателя совпадают, однако инвестор сам в создании дохода не участвует. Например, акционер не имеет возможности участвовать в деятельности по производству товаров, оказанию услуг; это делает акционерное общество, участником которого он является.

А. Г. Богатырев еще в начале 1990;х гг. отметил важный атрибут этих отношений. В условиях рыночной экономики это, прежде всего, отношения собственников^[1]. Обеспечение нормального инвестирования — это в первую очередь создание правовых предпосылок взаимодействия в инвестиционном процессе всех видов и форм собственности и собственников — субъектов инвестиционных отношений как национальных, так и иностранных.

В зависимости от объекта инвестирования инвестиционные правоотношения подразделяются на правоотношения, связанные с вещным правом собственности (с вложением инвестиций в имущественные права, например денежные вклады), и правоотношения, связанные с интеллектуальной собственностью. К первой группе относятся инвестиционные правоотношения, возникающие в связи с созданием коммерческих организаций, приобретением имущественных комплексов, зданий, сооружений, долей участия в предприятиях, паев, акций, облигаций и других ценных бумаг; в результате вложения инвестиций во вновь создаваемые и модернизируемые основные фонды и оборотные средства во всех отраслях и сферах народного хозяйства; приобретение прав пользования землей и иными природными ресурсами и т. д. Ко второй группе относятся права на результаты интеллектуальной деятельности, включая авторские права, товарные знаки, патенты, промышленные образцы, технологические процессы, ноу-хау, коммерческие секреты, фирменные названия, гудвилл, связанные с инвестициями.

При этом в основе инвестирования как юридической конструкции лежат договоры, имеющие различную правовую природу.

Инвестиционные правоотношения, связанные с интеллектуальной собственностью, осуществляются в результате вложения инвестором инвестиций в научно-технические программы, ноу-хау, новые системы организации бизнеса. Сюда же относятся правоотношения, связанные с осуществлением авторских прав, прав на патенты, товарные знаки и т. д.

В зависимости от цели инвестирования инвестиционные правоотношения подразделяются на правоотношения, связанные с получением дохода от инвестиционной деятельности, и правоотношения, связанные с достижением положительного социального эффекта от осуществления инвестиций.

Впервые понятие инвестиционной деятельности было законодательно закреплено Законом РСФСР «Об инвестиционной деятельности в РСФСР». Однако и на сегодняшний день, несмотря на значительное количество выпущенных к настоящему времени документов, пока лишь обозначены основные тенденции инвестиционной политики государства и далеко не все аспекты инвестиционной деятельности зафиксированы в нормативных актах.

Раскрывая содержание инвестиционной деятельности, следует отметить, что она может быть одним из видов предпринимательства.

Термин «инвестиционная деятельность» часто упоминается как в нормативных актах, работах исследователей, так и в средствах массовой информации, однако наряду с этим проблема как сущности понятия, так и содержания, во многом остается открытой и заслуживает серьезного внимания.

В работах ученых инвестиционная деятельность определяется различным образом. По мнению А. В. Майфата, специфика инвестиционных отношений заключается в следующем:

• 1) цель участия в инвестировании — получение инвестором дохода от вложения средств, т. е. инвестиций. Доход может быть в виде денежных средств, иного имущества, например недвижимого имущества. В этом отличие инвестирования от финансирования, благотворительности и т. д., где возможен иной результат вложения, в том числе так называемый социальный эффект. При этом стоимость имущества, которое должен получить инвестор, предполагается большей, чем вложенных инвестиций;
• 2) предмет инвестирования (инвестиции) — вещи, имущественные права и иные объекты, которые могут быть использованы лицом, их получившим. Не считаются инвестициями личное, в частности трудовое, участие, нематериальные блага, иные объекты, использование которых неразрывно связано с личностью обладателя;
• 3) источник дохода — деятельность лица, получившего инвестиции (организатора инвестирования). Если управомоченное лицо само принимает или имеет правовую возможность принять участие в создании дохода (совместная деятельность, игры, соглашения о разделе продукции, концессия и др.), то такая конструкция не может квалифицироваться как инвестирование.

Под деятельностью, приносящей доходы, подразумевают прежде всего предпринимательскую. Инвестор не принимает участие в той деятельности, которая приносит или может принести доход. Он вправе получать доход в силу наличия относительного, чаще всего обязательственного, правоотношения между ним и организатором инвестирования^[2].

По его мнению, не является инвестированием приобретение недвижимости, валюты и т. д., поскольку источником возможного дохода является рост стоимости объектов без непосредственного участия заинтересованного лица. К инвестиционным соглашениям он не относит концессионные соглашения, договоры о развитии застроенной территории, соглашения о разделе продукции, так как характерной особенностью названных договорных конструкций является то, что субъект, именуемый «инвестор», сам «осваивает», использует, реализует те средства, которые у него были, т. е. ведет самостоятельную предпринимательскую деятельность. А. В. Майфат говорит о том, что инвестиционная деятельность есть совокупность инвестирования и действий по использованию инвестированных средств^[3].

Ряд авторов рассматривают инвестиционную деятельность с точки зрения активных действий инвестора по достижению положительного результата. Так, А. Б. Смушкин рассматривает инвестиционную деятельность как процесс инвестирования и активную деятельность, направленную на достижение целей инвесторов^[4]. По мнению С. П. Мороз, инвестиционная деятельность охватывает инвестирование (под которым понимается вложение инвестиций) и реализацию инвестиций (т. е. совокупность практических действий по их осуществлению), т. е. инвестиционная деятельность может быть охарактеризована как деятельность по вложению инвестиций и реализации инвестиций^[5]. Схожая позиция звучит в работе Д. Н. Ермакова^[6], который говорит о широком и узком значении рассматриваемого понятия: в широком значении — это деятельность, связанная с вложением средств в объекты инвестирования с целью получения дохода или позитивного социального эффекта; в узком — это деятельность по преобразованию инвестиционных ресурсов во вложения, которая, в свою очередь, состоит из двух этапов: первый включает собственно инвестирование (вложение средств), второй этап предполагает окупаемость осуществленных затрат и получение дохода (затраты и их отдача).

Инвестиции являются составной частью инвестиционной деятельности. При этом посредством сделки, а не какого-либо действия по перемещению имущества внутри организации осуществляется вложение инвестиции в объект предпринимательской и иной социально значимой деятельности^[7].

По мнению В. Н. Лисицы^[8], необходимо выделять следующие элементы, которые образуют необходимые и достаточные юридические признаки инвестиционной деятельности:

• 1) наличие инвестиции — объекта гражданских прав (вещей, включая деньги и ценные бумаги, иного имущества, в том числе имущественных прав, а также работ и услуг), не изъятого из гражданского оборота, принадлежащего инвестору и подлежащего вложению в объект инвестиционной деятельности;
• 2) наличие объекта инвестиционной деятельности — объекта вложения (имущества), который может принести доход инвестору в будущем;
• 3) наличие сделки по вложению инвестиции в объект инвестиционной деятельности.

Отличительные черты инвестиционной деятельности:

• — обладание материальными и нематериальными ценностями на определенном правовом основании (титуле);
• — самостоятельность и инициатива при принятии решения об их вложении в объекты предпринимательской деятельности и иных видов деятельности;
• — придание вкладываемым ценностям статуса инвестиций.

Субъектами инвестиционной деятельности могут быть российские физические и юридические лица, иностранные граждане и юридические лица, лица без гражданства, а также государства и международные организации.

Статья 1 Закона об инвестиционной деятельности дает легальное определение этому термину. Под инвестиционной деятельностью понимается вложение инвестиций и осуществление практических действий в целях получения прибыли и (или) достижения иного полезного эффекта.

Закон РСФСР «Об инвестиционной деятельности в РСФСР», который действует в части, не противоречащей Закону об инвестиционной деятельности, дает схожее определение: «Инвестиционная деятельность — это вложение инвестиций, или инвестирование, и совокупность практических действий по реализации инвестиций». То есть в Законе об инвестиционной деятельности законодатель уточняет цели такой деятельности — получение прибыли и (или) достижение иного полезного эффекта, что является, на наш взгляд, весьма важным дополнением, поскольку закрепляет экономическую и правовую составляющие рассматриваемого понятия.

По нашему мнению, причисление инвестиционной деятельности исключительно к предпринимательской деятельности обусловливает необходимость обязательной регистрации инвестора в качестве субъекта, осуществляющего предпринимательскую деятельность в соответствии со ст. 2 ГК РФ. Данный факт сделал бы невозможным участие в инвестиционной деятельности физических лиц, не являющихся индивидуальными предпринимателями, государства и муниципальных образований, что является противоречием ст. 2 Закона РСФСР «Об инвестиционной деятельности в РСФСР», ст. 4 Закона об инвестиционной деятельности и не согласуется с экономической сутью инвестиций. На возможность отсутствия при осуществлении инвестиций цели достижения прибыли обоснованно указывают исследователи данного вопроса, раскрывая инвестиционный характер приобретения гражданами жилья^[9].

Как следует из легального определения, инвестиционная деятельность осуществляется не только в целях получения прибыли, но и для достижения иного полезного эффекта. Целесообразно обратить внимание на соотношение понятий «инвестиционная деятельность» и «предпринимательская деятельность». Инвестиционная деятельность как направленная на получение прибыли может быть рассмотрена как разновидность предпринимательской деятельности, поскольку инвестиционной, как и предпринимательской, деятельности присущи такие признаки, как самостоятельность, рисковый характер, инициативность, имущественная ответственность^[5].

Но наряду с этим инвестиционная деятельность характеризуется возможной направленностью на достижение иного положительного эффекта. Закон не уточняет, какую конкретно цель / положительный эффект, кроме получения прибыли, достигает инвестор, однако предполагаем, что подразумевается именно положительный социальный эффект, как-то: создание новых рабочих мест или расширение производств. Причем полезный эффект может быть как общезначимым, так и важным только для одного субъекта — инвестора или другого лица. Таким образом, инвестиционная цель состоит не просто во вложении имущества, а в получении через это определенного материального результата с меньшими затратами, в чем и проявляется экономическая сущность категории инвестиций^[11].

В контексте рассматриваемого вопроса стоит отметить, что государство в лице его исполнительных органов является не только регулятором инвестиционного процесса в стране, но и само выступает в роли инвестора. Бюджетное законодательство предусматривает бюджетные ассигнования на осуществление бюджетных инвестиций в объекты капитального строительства государственной собственности Российской Федерации, государственной собственности субъектов РФ и муниципальной собственности в форме капитальных вложений в основные средства государственных (муниципальных) учреждений и государственных (муниципальных) унитарных предприятий в соответствии с долгосрочными целевыми программами, нормативными правовыми актами Правительства РФ, высшего исполнительного органа государственной власти субъекта РФ, местной администрации либо в установленном указанными органами порядке решениями главных распорядителей бюджетных средств соответствующих бюджетов.

Таким образом, можно прийти к выводу, что инвестиционной деятельности свойственны признаки предпринимательской, за исключением следующих особенностей:

• — целью инвестиционной деятельности помимо получения прибыли может являться достижение положительного социального эффекта;
• — закон не устанавливает для инвестора требования быть зарегистрированным в качестве предпринимателя;
• — вкладываемым ценностям придается статус инвестиций.

Регламентируя правовые формы, опосредующие движение капитала.

(иными словами, создавая условия для того, чтобы имущество могло самореализоваться именно как капитал, способный приносить доход), общество (а точнее, государство) изначально должно обеспечить формирование таких правовых условий, которые бы гарантировали обладателю имущества (как правило, денежных средств) — потенциальному капиталисту, во-первых, возвратность первоначально авансированного капитала, а во-вторых, возможность реализации его (капитала) потребительной стоимости, т. е. получения дохода. Потребительная стоимость ссужаемых денег — это их способность функционировать в качестве капитала и в качестве такового производить при средних условиях среднюю прибыль.

В противном случае владелец имущества (денежных средств), отказавшись от инвестирования, просто останется обладателем имущества (сокровищ), не трансформировавшись в капиталиста, создающего потребительную стоимость ради получения прибавочного продукта^[12].

Инвестируя имущество, инвестор осуществляет акт отчуждения имущества, составляющего инвестицию. Однако следует обратить внимание на то, что, по крайней мере, в момент отчуждения отчуждаемое имущество подлежит денежной оценке, поскольку подобно случаям с денежным капиталом акт отчуждения носит временный характер, и рано или поздно при нормальном развитии производства инвестор должен иметь разумные основания рассчитывать на возвратность инвестированных средств, если не в первоначальной форме, то в форме денежного эквивалента.

Итак, инвестирование, т. е. отчуждение имущества третьему лицу для последующего использования в целях развития производства ради получения прибавочного продукта, является признаком и неотъемлемым свойством капиталистического производства. По образному замечанию К. Маркса, «в капитале, приносящем проценты, этот автоматический фетиш, самовозрастающая стоимость, деньги, высиживающие деньги, выступает перед нами в чистом, окончательно сложившемся виде, и в этой форме он уже не имеет на себе никаких следов своего происхождения. Общественное отношение получило законченный вид как отношение некоей вещи, денег к самой себе. Вместо действительного превращения денег в капитал здесь лишь бессодержательная форма этого превращения.

Поэтому для того чтобы деятельность была признан инвестиционной, необходимо наличие трех составных элементов. Во-первых, присутствует объект гражданских прав, не изъятый из гражданского оборота, принадлежащий инвестору и подлежащий вложению в объект инвестиционной деятельности — денежные средства инвестора (если договоры предусматривают оплату товаров, работ и услуг денежными средствами). Во-вторых, данные инвестиции вкладываются в соответствующий объект инвестиционной деятельности, относящийся к имуществу: имущество хозяйственного общества и объект капитального строительства. В-третьих, инвестор совершает необходимые для этого сделки: утверждает устав, регистрирует юридическое лицо, заключает договор купли-продажи; договор строительного подряда, приобретает имущество в лизинг, участвует в концессии.

Под инвестиционной деятельностью необходимо понимать действия инвестора и других субъектов инвестиционной деятельности (заказчика, пользователя объекта инвестиций, подрядчика), необходимые для совершения сделки, саму сделку, и совершение фактических и юридических действий по ее исполнению, в отношении вложения любых, не изъятых из гражданского оборота, видов имущества, в объекты инвестиционной деятельности с целью получения прибыли (дохода) и (или) достижения положительного социального эффекта^[13].

Отсутствие какого-либо из рассмотренных признаков будет означать, что та или иная деятельность не может рассматриваться как инвестиционная.

Правовой режим инвестиционной деятельности формируется на основе нескольких составляющих.

Во-первых, он определяется установленными принципами государственной инвестиционной политики, предусматривающими:

• — преференциальный подход к деятельности иностранных инвесторов на национальной территории в ущерб отечественным инвесторам. Обязанность предоставить этот режим возникает только в том случае, если это закреплено в международном договоре. Таким образом, данный подход заключается в предоставлении одним государством инвесторам другого государства такого же широкого объема гарантий, прав, преимуществ и льгот, какими пользуется и (или) будет пользоваться в дальнейшем любое третье государство на территории первого (режим наибольшего благоприятствования);
• — подход, основанный на равенстве прав отечественных и зарубежных инвесторов (национальный режим);
• — подход, носящий дискриминационный характер по отношению к иностранным инвесторам и предлагающий льготный режим для отечественных инвесторов.

Во-вторых, составной частью правового режима инвестиционной деятельности является существующая система законодательства, регламентирующая деятельность отечественных и иностранных инвесторов на национальной территории, включая порядок регистрации инвесторов, систему налогообложения, таможенный режим и т. д.

В-третьих, правовой режим инвестиционной деятельности обусловлен также особенностями разрешенных национальным законодательством правовых и организационных форм осуществления такой деятельности отечественными и иностранными инвесторами.

• [1] Богатырев А. Г. Инвестиционное право. М., 1992. С. 22.
• [2] Майфат А. В. Гражданско-правовые конструкции инвестирования. М., 2006; Егоже. Инвестиционные договоры: есть ли таковые? (Продолжение дискуссии) // Российский юридический журнал. 2012. № 3. С. 166—172.
• [3] Майфат А. В. Гражданско-правовые конструкции инвестирования: монография.М.: Волтере Клувер, 2006.
• [4] Смушкин А. Б. Комментарий к Федеральному закону от 25 февраля 1999 г.№ 39-ФЗ «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемойв форме капитальных вложений». М., 2007.
• [5] Мороз С. П. Инвестиционное право: курс лекций. Алматы, 2008.
• [6] Ермаков Д. Н. Инвестиционная деятельность негосударственных пенсионных фондов в реализации региональных и социальных проектов: дис… канд. эк. наук. М., 2007.
• [7] Этот признак инвестиции был, к примеру, отмечен Международным центромпо урегулированию инвестиционных споров в деле Mihaly International Corporation v. Democratic Socialist Republic of Sri Lanka (ICSID Case № ARB/00/2) // ICSID Review ForeignInvestment Law Journal. 2002. Vol. 17. № 1. P. 142—160.
• [8] Лисица В. H. Правовое регулирование инвестиционных отношений: теория, законодательство и практика применения. Новосибирск, 2011. С. 89.
• [9] Ащаулов А. В. Гражданско-правовое регулирование инвестиционной деятельностиграждан в жилищном строительстве: дис. … канд. юрид. наук. Оренбург, 2005; Российское предпринимательское право: учебник / отв. ред. И. В. Ершова, Г. Д. Отнюкова.М., 2006; Панова О. Цель договора инвестирования строительства жилья физическимилицами и Закон «О защите прав потребителей» // Юрист. 2005. № 1.
• [10] Мороз С. П. Инвестиционное право: курс лекций. Алматы, 2008.
• [11] Сокол П. В. Комментарий к Федеральному закону от 30 декабря 2004 г.№ 214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (постатейный). М.: Деловой двор, 2008.
• [12] Доронина Н. Г. Семилютина Н. Г. Государство и регулирование инвестиций. М. :Городец, 2003. С. 16—18.
• [13] В п. 2 ст. 1 Закона РСФСР «Об инвестиционной деятельности в РСФСР» под данным термином понимается совокупность действий по вложению инвестиций в объекты предпринимательской и иных видов деятельности (инвестиций) и осуществлениепрактических действий для достижения поставленных инвестором целей — полученияприбыли и (или) достижения иного полезного социального эффекта. См. также: Богатырев А. Г. Инвестиционное право. М., 1992; Долинская В. В. Предпринимательскоеправо: учебник. М.: Академия; Мастерство, 2002; Сокол 77. В. Инвестиционный договор в жилищном строительстве. Самара, 2004.