Задача юриста при подготовке проекта договора

На разных этапах подготовки и заключения договора перед юристами, представляющими каждую из сторон, стоят разные задачи. При этом они могут варьироваться в зависимости от сложности сделки, а также от того, на какой стадии заключения сделки к этому процессу привлекается юрист. Возьмем за основу сложную сделку (например, крупный строительный проект, продажу предприятия или заключение лицензионного договора). Желательно, чтобы юрист привлекался с момента, когда поступило предложение о заключении сделки. В этом случае, с точки зрения задач юриста, есть три стадии подготовки и заключения договора.

Первая стадия — анализ предложения (подготовительная стадия). В первой главе отмечалось, что на подготовительной стадии юрист должен проработать со своим предпринимателем весь тот круг вопросов, с которыми последний может столкнуться в ходе исполнения договора, и обсудить желаемые для клиента параметры будущего договора. Юрист должен обратить внимание клиента на возможные сложности и убедиться в том, что предприниматель ясно понимает свои задачи и возможные последствия нарушения договора.

Вторая стадия — первоначальная стадия переговоров. На этой стадии задача юриста состоит в том, чтобы помочь предпринимателю согласовать с другой стороной основные параметры и условия договора с максимально возможным учетом интересов своего клиента. После этой стадии становится ясно, готовы ли стороны вступить в сделку и, соответственно, продолжить переговоры.

Если юрист привлекается к переговорам, не имея достаточного времени для предварительной проработки с клиентом предложения о заключении сделки, то это осложняет его работу и ослабляет позицию такого клиента на переговорах. Даже опытные предприниматели далеко не всегда могут увидеть возможные подводные камни сделки. Юристу же приходится уже во время переговоров и обсуждать со своим клиентом желаемые для него параметры сделки, и помогать клиенту вести переговоры с другой стороной.

Еще сложнее положение юриста, когда клиент сообщает ему, что с другой стороной уже в основном обо всем договорились и теперь нужно «только» составить договор. Однако именно с такой ситуацией юристы сталкиваются довольно часто. В этом случае юристу приходится разрабатывать договор, будучи связанным договоренностями, в выработке которых он не участвовал и содержание которых ему может быть передано не вполне точно. Кроме того, в таких случаях некоторые вопросы, которые следовало бы предварительно обсудить, могут быть упущены. Поэтому вероятность появления при разработке первоначально проекта договора неточностей и вопросов возрастает.

После того как стороны договорились (с участием юриста или без) по базовым вопросам, наступает пора подготовки текста договора и продолжения переговоров уже по формулировке всех включенных в него условий. Это третья стадия. Предположим, подготовка первоначального проекта договора лежит на вашей стороне. Задача составителя договора состоит в том, чтобы:

• • договор на основе имеющейся информации максимально полно отражал уже достигнутые сторонами договоренности;
• • проект включал все условия, свойственные договору данного рода, которые необходимы для достижения его цели;
• • договор максимально защищал интересы представляемой составителем стороны.

Если юрист в предварительных переговорах не участвовал, то он должен еще до составления договора задать клиенту вопросы относительно достигнутых договоренностей, без которых проект нельзя подготовить. Это можно сделать либо при личной встрече, либо путем направления клиенту перечня вопросов.

Но даже если юрист участвовал в переговорах, то в процессе составления проекта обычно возникают вопросы, которые необходимо уточнить с клиентом. Разумеется, не нужно отвлекать клиента по каждому поводу. Это неэффективно, поскольку, не видя всего текста, клиент может не понять сути вопроса и дать неправильный ответ. В данном случае у составителя договора есть несколько способов обратить внимание клиента на эти вопросы и получить от него ответы.

Первый способ — в самом тексте договора поставить в квадратные скобки и выделить (подчеркиванием и (или) иным цветом) те места, которые вызывают вопросы или сомнения. В конце соответствующего абзаца сделать заметку, поясняющую суть вашего вопроса.

Например, составляется лицензионный договор. Обычным условием лицензионного договора является требование о предоставлении лицензиатом лицензиару периодических отчетов об объемах производства и продаж произведенной по лицензии продукции. Составитель включает это условие в договор, но при этом он не уверен, с какой периодичностью его клиент (лицензиар) хотел бы получать такие отчеты.

Второй способ — собрать все вопросы на отдельном листе и приложить этот вопросник к тексту проекта, который вы заблаговременно направляете клиенту для ознакомления. При встрече с клиентом необходимо:

• • выяснить, точно ли отражены договоренности сторон и намерения предпринимателя;
• • акцентировать внимание клиента на тех положениях договора, сложность которых клиенту неочевидна (это обычно положения сугубо правового характера);
• • постараться определить наиболее спорные условия договора, по которым может возражать другая сторона, и обсудить с клиентом возможные альтернативные формулировки.

Если составитель договора является представителем другой стороны договора, то необходимо детально проанализировать предложенный им проект договора и определить те вопросы, которые, с вашей точки зрения, нуждаются в изменении или уточнении. Чтобы их можно было предметно обсудить с клиентом, нужно не только составить вопросник, но и разъяснить суть сомнений и предлагаемые варианты решения вопроса. Желательно, чтобы ваше предложение было сформулировано как новый вариант условия договора или даже как несколько вариантов формулировки этого условия. Это может потребовать больше времени, но зато не нужно будет встречаться с клиентом лишний раз, чтобы сначала обсуждать суть вопроса, а потом отдельно предложенные формулировки. Согласованные с клиентом предложения по проекту договора направляются стороне-разработчику, и с этого момента начинаются переговоры по конкретным формулировкам.

Важное качество при проведении этих переговоров — способность находить компромиссы по спорным условиям. Необходимо уметь не только довести до контрагента свою позицию и отстаивать ее, но и понять и оценить доводы и предложения противоположной стороны. Если они достаточно обоснованы, то необходимо искать компромисс, смягчая определенные формулировки или предлагая дополнительные условия, которые уравновешивают позиции сторон. Излишняя жесткость в позиции может привести к тому, что сделка развалится.

Продолжим пример с лицензионным договором, в котором вы представляете лицензиата. Лицензиар предложил проект договора, в котором, в частности, предусматриваются:

• • срок введения в эксплуатацию оборудования для производства лицензионной продукции;
• • размер периодических платежей (роялти), исчисляемый на основе объема произведенной по лицензии продукции за определенный период времени;
• • размер минимально гарантированных роялти за каждый год производства продукции по лицензии.

Предположим, последнее из названных условий было предложено лицензиаром на предварительных переговорах, но точных договоренностей достигнуто не было, поскольку представляемой вами стороне нужно было дополнительное время для его рассмотрения. Предложение лицензиара относительно минимально гарантированных платежей предпринимателялицензиата устраивает по всем годам, кроме первого года производства по лицензии. Он опасается брать на себя такой объем обязательств, поскольку регулярные поставки сырья в первый год производства могут быть еще не налажены. В этом случае следует предложить лицензиару свой вариант условия о минимально гарантированных платежах. Если каждая сторона будет настаивать на своем варианте, то, очевидно, сделка просто не состоится.

Для того чтобы сделка состоялась, лицензиар, не соглашаясь с названной лицензиатом цифрой, готов рассматривать компромиссные варианты.

Одним из них может быть определение суммы минимально гарантированных в первый год платежей ниже предложенной лицензиаром, но выше предложенной лицензиатом. Лицензиар принимает риск недополучить часть желаемого дохода, а лицензиат принимает риск понести в первый год некоторые финансовые потери, если он не достигнет необходимого уровня производства.

Другим вариантом может быть договоренность, что размер минимально гарантированного в первый год платежа остается на уровне, предложенном лицензиаром. Однако если лицензиат не сможет выплатить всю указанную сумму, то это не будет считаться нарушением его обязательств, если лицензиат возместит недоплаченную в первый год производства сумму в согласованный срок в течение следующего года.

При согласовании формулировок условий договора нужно уметь выделить вопросы, которые действительно требуют внимания на переговорах. Не следует терять время на специальное обсуждение формулировки, если расхождение взглядов касается не существа, а стиля. Если условие сформулировано ясно и точно отражает намерения сторон, но вам не нравится стиль его изложения, то вы можете предложить свою формулировку после того, как решены действительно важные для существа договора вопросы. Обычно стилистические недостатки можно устранить в рабочем порядке при отработке формулировок. Иначе есть риск погрязнуть в мелочах и упустить существенные вопросы.