Выработка условий торговых договоров

Общие положения

Договор является главным правовым средством (инструментом) формирования структурных и инфраструктурных связей на товарном рынке. Соответственно, качество и эффективность договорных инструментов определяют конечные результаты деятельности субъектов коммерческого права.

Следует подчеркнуть, что договоры в отличие от многих других инструментов человеческого труда не существуют изначально, они создаются и применяются «руками» самих субъектов товарного рынка. Данное обстоятельство объясняет, почему коммерческое право исторически стремится формировать такой правовой режим договоров торгового оборота, который способствовал бы созданию качественных договорных инструментов и эффективному применению их в торговой практике.

Важной особенностью коммерческого права является наделение своих субъектов максимальной свободой усмотрения в определении условий торговых договоров. Не отвергая, и в то же время довольно осторожно относясь к нормативной составляющей правового регулирования торговых договоров, коммерческое право делает акцент на рационализации индивидуальной договорной практики, формировании торговых обыкновений и обычаев торгового оборота. Такой подход способствует созданию оптимального договора в конкретной рыночной ситуации.

Процесс выработки условий торгового договора существенно различается в зависимости от сектора товарного рынка, в котором планируется использоваться этот договор (неорганизованный, организованный, сектор публичных закупок). Тем не менее, несмотря на имеющиеся отличия, можно выделить ряд общих (универсальных) и специальных подходов к выработке договорных условий.

В договорной практике традиционно принято разграничивать все возможные условия договоров на два вида:

• 1) вырабатываемые — такие, которые вырабатываются сторонами и фиксируются в тексте договора на бумажных или электронных носителях информации. Эти условия именуются также прямыми (5.1.1 Принципов УНИДРУА), или явными (ст. 4.5.1 Свод СЕНТРАЛ);
• 2) не вырабатываемые — такие, которые не вырабатываются сторонами и не фиксируются в тексте договора, но тем не менее считаются частью заключенного договора, т. е. входят в его содержание. Традиционно они именуются также условиями подразумеваемыми (ст. 5.1.2 Принципов УНИДРУА, ст. 6:102 Принципов Ландо, ст. 4.5.1 Свода СЕНТРАЛ). Дополнительно в коммерческой практике выделяют воспринимаемые условия договоров, которые также не вырабатываются договорными контрагентами, а включаются ими в договор.

Указанный подход к разграничению договорных условий носит в коммерческом праве устойчивый характер и имеет важные практические последствия, а именно:

• 1) позволяет восполнить практически любой пробел в вырабатываемых условиях заключенного договора (за исключением условий о предмете договора) и за счет этого обеспечить высокую устойчивость договора, так как сводится к минимуму риск признания договора незаключенным по причине несогласованности того или иного условия;
• 2) ориентирует субъектов торгового оборота на то, чтобы они в любом случае проявляли добросовестность и разумность при определении содержания вырабатываемых договорных условий.

Такой эффект достигается посредством отнесения к подразумеваемым п воспринимаемым условиям весьма широкого набора договорных условий.

Так, в соответствии со ст. 6:102 Принципов Ландо под подразумеваемыми понимаются условия, которые проистекают из (а) намерения сторон; (б) природы и цели Договора; (в) добросовестности и честной деловой практики. В соответствии со ст. 5.1.2 Принципов УНИДРУА это такие условия, которые вытекают из (а) характера и цели договора; (б) практики, которую стороны установили в своих взаимоотношениях; (в) добросовестности и честной деловой практики; (г) разумности. В ст. 4.5.1 Свода СЕНТРАЛ указано, что подразумеваемые договорные обязательства происходят из (а) природы и цели договора; (б) практики, установившейся между сторонами и торговых обычаев; (в) добросовестности и честной деловой практики; (г) разумности.